санкционный комплаенс что это
«Санкционный комплаенс для российского бизнеса: все аспекты вопроса». Интервью Евгения Карноухова и Рода Туваева
Е.К: – Санкции, эмбарго, тарифные войны между странами, – всё это влияет на бизнес, ведущий экспортную торговлю или импортирующий зарубежные комплектующие, на финансовые институты, для которых увеличиваются риски по транзакциям. Это – новая реальность, с которой мы должны научиться работать.
Есть примеры, когда тот или иной закон, регулирующий очередные санкционные нововведения, критически влияет на бизнес, разрушая устоявшиеся каналы продаж или снабженческую цепочку.
Санкционный комплаенс служит предотвращению этих рисков. Его ценность очевидна, особенно в целях защиты акционерами, владельцами бизнесов стоимости своих активов, проверки соблюдения всех международных требований.
Именно по этой причине сегодня стали востребованы услуги профессиональных экспертов и консультантов в области санкционного аудита и комплаенса. Одним из таких профессионалов как раз и является руководитель санкционной практики Alliance Legal Consulting Group Род Туваев.
– Род, возможно ли вообще развитие отечественного бизнеса, каким-то образом связанного со странами Европы и США, в условиях санкционного режима? И в чём конкретно состоит задача санкционных менеджеров?
Р.Т: – Правоприменительная практика OFAC показывает, что сегодня, если вы экспортируете в США или ЕС, получаете комплектующие из Штатов или Западной Европы или просто участвуете в международных проектах, необходимо: регулярно открывать 26 санкционных списков США, иметь консультанта, специализирующегося на санкциях, проводить санкционный аудит коммерческой деятельности вашей компании, или санкционный дью-ди́лидженс проекта перед тем, как инвестировать или участвовать в нем, оценивать риски его нереализации из-за неисполнения по причине санкций контактных обязательств вашей компании, подрядчиков, поставщиков, зарубежных контрагентов ваших поставщиков.
Нужно изучать рамках процедуры проверки контрагента (know your client) его санкционный бэкграунд или взаимоотношения с попавшими под ограничения лицами.
– Какие виды санкций, касающихся отечественного бизнеса, сегодня существуют?
P.Т: – Применительно к России блокирующие санкции введены по программе «Украина» и направлены, в основном, против предприятий оборонно-промышленного комплекса и их руководства, а также ряда российских политиков и иных физических лиц.
Так называемое «Правило 50%» гласит, что любое лицо, прямо или косвенно владеющее долей более 50% уставного капитала организации, попавшей под блокирующие или секторальные санкции, тоже считается субъектом этих санкций.
Секторальные санкции SSI (Sectoral Sanctions Identifications) – это меры, ограничивающие совершение ряда сделок и операций в отношении компаний из определенных секторов экономики. Имущество и имущественные права участников списка SSI не считаются заблокированными.
– Где и как можно получать из первоисточника актуальные данные по последним санкционным требованиям?
Р.Т: – Таким первоисточником является сайт Минфина США.
Необходимо мониторить все виды новых актов, а также рекомендуемые комплаенс-программы… Но все это малоэффективно без их понимания, умения интерпретировать, и без внедрения сотрудникам четких инструкций по соблюдению санкционного риск-менеджмента.
–Почему российские компании и их руководство зачастую недооценивают роль санкционного комплаенса?
РТ: – Коммерческие департаменты, отделы продаж, экспортные сотрудники замотивированы на финансовый результат и, как правило, не уделяют должного внимания санкционному риск-менеджменту, воспринимая его как мешающую развитию и росту процедуру. Сотрудники, отвечающие за бизнес-девелопмент, часто искажают информацию и осознано не уделяют должного внимания регуляторным требованиям – с целью добиться хороших показателей продаж.
К тому же в России сегодня крайне мало санкционных специалистов, тогда как в Европе и США санкционные комплаенс-менеджеры играют важную роль при принятии стратегических решений.
В нашей практике есть примеры, когда топ-менеджеры, (т.н. «дисижнмейкеры»), совершали ошибки при заключении сделок, осознано или нет подводя свое предприятие под санкционные риски или увеличивая их.
– Но, казалось бы, почему отечественный предприниматель, работающий в российском правовом поле, должен соблюдать санкции США?
Р.Т:– Чтобы избежать риска применения штрафных мер в отношении участника или группы участников сделок, связанного с нарушением требований регулирующих органов (в данном случае – США ).
Он возникает для компаний, ведущих международную деятельность, особенно с западными рынками, ведь взаиморасчеты в долларах США априори предполагают возникновение так называемого «санкционного комплаенс-риска». Самый очевидный и распространенный из них – риск заморозки транзакции в банке-корреспонденте.
Интервью с Евгением Карноуховым, Управляющий партнер. Руководитель практики разрешения споров, и Родом Туваевым, Руководителем практики санкционного права Alliance Legal CG, Специальным советником по экспортному контролю, санкциям и правилам международной торговли.
Читать интервью в Russian Business Guide
Номер журнала
Санкционный комплаенс что это
Как просчитать негативные последствия для вашей компании из-за существующего санкционного режима? Из каких компонентов должен состоять идеальный комплаенс-механизм в российской компании? Можно ли силами одних только юристов справиться с подобной работой? Специалисты в области комплаенса объяснили, благодаря чему можно минимизировать риски от ограничений, введенных западными странами против ваших контрагентов и клиентов.
«Недостижимая парадигма»
Если раньше модным словом были сделки М&А, то теперь в тренде термин «комплаенс» (соблюдение), заметил Алексей Стрелков, юрист СИБУР. Он рассказал, что в России долгое время комплаенс являлся чисто юридической функцией: «Хотя это не совсем правильно, так как юрист, ведущий сделку и человек, отвечающий за ее рискованность имеют разные интересы». Так, постепенно к предпринимателям пришло понимание, что надо разделять две функции – юридическую и «соблюдение». По словам Стрелкова, комплаенс-специалист должен подключаться к сделке раньше юриста. Эксперт объяснил это тем, что сотрудник правового департамент может отследить только риски нарушения законов, а надо смотреть на заключаемый контракт шире: вдруг документ противоречит собственной публичной политике (HR-подходу). И из-за такого недосмотра фирма понесет репутационные риски, хотя формально все сделала в рамках правового поля, привел пример докладчик.
А Ирина Грекова, партнер инвестиционной компании «Атон» и вовсе описала «комплаенс» как «недостижимую парадигму», к которой стремятся компании. Она заключается в том, что мы стараемся следовать не просто букве закона, а его духу, объяснила эксперт. Докладчик подчеркнула, что эффективный институт «соблюдения» всегда дешевле, чем его отсутствие. В частности, федеральное законодательство США будет считать отягчающим обстоятельством отсутствие «комплаенс-политики» в компании, которая нарушила санкционный режим.
Грекова разъяснила, что надо делать российской фирме, которая хочет создать эффективную систему «соблюдения», чтобы отслеживать санкционные риски. Во-первых, нужен единый центр принятия решений, который будет анализировать сделки, клиентов и контрагентов на предмет наличие у тех ограничений, наложенных западными странами. Во-вторых, необходима работающая «комплаенс-политика». Только это не должен быть документ ради документа, предупредила эксперт.
Будут ли наказывать за соблюдение западных санкций
Для отечественных компаний проблема заключается еще и в том, что они работают в рамках российского законодательства, которое не признает санкционные ограничения, уверяла Анастасия Шибаева, старший юрист ABВ. По ее словам, суды откажутся защищать права фирмы, которые нарушились из-за таких ограничений, введенных западными странами.
Поэтому компаниям остается лишь одно – предупреждать все риски заранее. Для эффективной работы по этому вопросу мы еще на этапе рассмотрения сделки стараемся собрать максимум информации по всем ее участникам и посредникам, рассказала эксперт. Особенно важно узнать, на какой именно проект собираются идти поставки товара, чтобы не попасть в ту ситуацию, в которой оказался Siemens, подчеркнула она.
Кроме того, давление по этой теме возрастает не только вовне, а изнутри, добавил Алексей Дудко, партнер Hogan Lovells. Он сослался не недавнее заявление спикера Госдума, Вячеслава Володина. Депутат выступил за введение уголовной ответственности в отношении лиц, которые на территории России будут соблюдать антироссийские санкции. Если эту инициативу примут, то тогда придётся «выкинуть весь наш комплаенс», заявил юрист. Первым «тревожным звонком» в этой связи эксперт отметил постановление Конституционного суда, разрешающего «параллельный импорт». В этом документе КС прямо признал поведение правообладателя недобросовестным и не подлежащим защите в том случае, если он «поддерживает режим международных санкций, который наложен на РФ». Вместе с тем, всеобщего запрета на соблюдение западных «мер воздействия» в России не введут, уверен Дудко: «Ограничатся точечными действиями».
Актуальные виды комплаенса в 2021 году
Наличие системы комплаенс в 2021 году — норма в российских организациях. Вопрос больше не стоит в том, что такое комплаенс и нужен ли он компании. Речь идет о выборе приоритетных направлений и инструментов, которые необходимо внедрить в бизнес-процессы.
На сегодня существует более 140 видов комплаенса. Эта цифра в очередной раз доказывает его важность и востребованность для достижения финансовых и репутационных результатов деятельности. Но среди этого многообразия направлений можно выделить наиболее актуальные и универсальные.
Антикоррупционный комплаенс
Его задача — предотвратить нарушение персоналом правил и предписаний по борьбе с коррупцией, а также выявлять реальные факты коррупции в фирме: подкуп, злоупотребление должностными полномочиями, получение или дача взятки, посредничество во взяточничестве, провокация взятки либо коммерческого подкупа.
Налоговый комплаенс
Это система контроля бизнес-процессов в компании на соответствие налоговому законодательству. Цель такого комплаенса — предвидеть и предотвратить претензии при налоговых проверках.
Специалисты по налоговому комплаенсу проводят текущий, регулярный или разовый аудит, после которого выявляют риски и предлагают способы их минимизировать. Регулярный аудит обычно проводится за период 1-3 года. Разовый аудит можно проводить перед определенной сделкой, чтоб оценить возможные последствия и предотвратить риски.
Трудовой комплаенс
Чем больше штат сотрудников компании, тем актуальнее этот вид комплаенса. При этом контролировать соответствие нормам трудового права важно для каждого предприятия.
Задача экспертов по трудовому комплаенсу — создать превентивную защиту от нарушений трудового законодательства компанией и ее персоналом, рассмотрение жалоб и заявлений от сотрудников, совершенствование локальной политики по кадровым вопросам.
Санкционный комплаенс
Цель — не допустить прямого или косвенного сотрудничества с контрагентами, находящимися в санкционных списках. Особенно серьезно к этому комплаенсу относятся иностранные корпорации, чьи представительства расположены на территории других государств, ведь нарушения в филиале могут навлечь санкции на головной офис.
Банковский комплаенс
Всем компаниям необходимо регулировать свои взаимоотношения с банками, чтобы соответствовать требованиям финансового мониторинга, антикоррупционного, валютного законодательства и не опасаться блокировки счетов. Эти действия и называются банковским комплаенсом.
Банк может запросить обоснование финансовых онлайн-операций, особенно если получатель платежа находится в неблагонадежной налоговой юрисдикции. Цена ошибки — от блокировки конкретной операции до блокировки счета и внесения фирмы в черный список банка. Ведь банк в свою очередь — такая же коммерческая организация под жестким «присмотром» регулятора.
Антимонопольный комплаенс
Несоблюдение антимонопольного законодательства несет угрозы для компаний в виде санкций, судебных издержек, репутационных потерь. В отдельных направлениях деятельности антимонопольный риск особенно высокий, например, при взаимодействии с конкурентами (совместные предприятия, ассоциации) и контрагентами (условия сотрудничества, скидки, премии), в ценообразовании, закупках. А самые частые нарушения антимонопольного законодательства — сговоры между участниками рынка, государственными органами, недобросовестная конкуренция, нарушения в сфере закупок.
Понимание актуальных видов комплаенса в 2021 году позволяет создать индивидуальную стратегию комплаенс-системы. Если же собственных сил и опыта комплаенс-офицеров организации не хватает для проработки этой важнейшей задачи, следует прибегнуть к услугам экспертов по комплаенс на аутсорсе.
«Санкционный комплаенс для российского бизнеса: все аспекты вопроса». Интервью Евгения Карноухова и Рода Туваева
Е.К: – Санкции, эмбарго, тарифные войны между странами, – всё это влияет на бизнес, ведущий экспортную торговлю или импортирующий зарубежные комплектующие, на финансовые институты, для которых увеличиваются риски по транзакциям. Это – новая реальность, с которой мы должны научиться работать.
Есть примеры, когда тот или иной закон, регулирующий очередные санкционные нововведения, критически влияет на бизнес, разрушая устоявшиеся каналы продаж или снабженческую цепочку.
Санкционный комплаенс служит предотвращению этих рисков. Его ценность очевидна, особенно в целях защиты акционерами, владельцами бизнесов стоимости своих активов, проверки соблюдения всех международных требований.
Именно по этой причине сегодня стали востребованы услуги профессиональных экспертов и консультантов в области санкционного аудита и комплаенса. Одним из таких профессионалов как раз и является руководитель санкционной практики Alliance Legal Consulting Group Род Туваев.
– Род, возможно ли вообще развитие отечественного бизнеса, каким-то образом связанного со странами Европы и США, в условиях санкционного режима? И в чём конкретно состоит задача санкционных менеджеров?
Р.Т: – Правоприменительная практика OFAC показывает, что сегодня, если вы экспортируете в США или ЕС, получаете комплектующие из Штатов или Западной Европы или просто участвуете в международных проектах, необходимо: регулярно открывать 26 санкционных списков США, иметь консультанта, специализирующегося на санкциях, проводить санкционный аудит коммерческой деятельности вашей компании, или санкционный дью-ди́лидженс проекта перед тем, как инвестировать или участвовать в нем, оценивать риски его нереализации из-за неисполнения по причине санкций контактных обязательств вашей компании, подрядчиков, поставщиков, зарубежных контрагентов ваших поставщиков.
Нужно изучать рамках процедуры проверки контрагента (know your client) его санкционный бэкграунд или взаимоотношения с попавшими под ограничения лицами.
– Какие виды санкций, касающихся отечественного бизнеса, сегодня существуют?
P.Т: – Применительно к России блокирующие санкции введены по программе «Украина» и направлены, в основном, против предприятий оборонно-промышленного комплекса и их руководства, а также ряда российских политиков и иных физических лиц.
Так называемое «Правило 50%» гласит, что любое лицо, прямо или косвенно владеющее долей более 50% уставного капитала организации, попавшей под блокирующие или секторальные санкции, тоже считается субъектом этих санкций.
Секторальные санкции SSI (Sectoral Sanctions Identifications) – это меры, ограничивающие совершение ряда сделок и операций в отношении компаний из определенных секторов экономики. Имущество и имущественные права участников списка SSI не считаются заблокированными.
– Где и как можно получать из первоисточника актуальные данные по последним санкционным требованиям?
Р.Т: – Таким первоисточником является сайт Минфина США.
Необходимо мониторить все виды новых актов, а также рекомендуемые комплаенс-программы… Но все это малоэффективно без их понимания, умения интерпретировать, и без внедрения сотрудникам четких инструкций по соблюдению санкционного риск-менеджмента.
–Почему российские компании и их руководство зачастую недооценивают роль санкционного комплаенса?
РТ: – Коммерческие департаменты, отделы продаж, экспортные сотрудники замотивированы на финансовый результат и, как правило, не уделяют должного внимания санкционному риск-менеджменту, воспринимая его как мешающую развитию и росту процедуру. Сотрудники, отвечающие за бизнес-девелопмент, часто искажают информацию и осознано не уделяют должного внимания регуляторным требованиям – с целью добиться хороших показателей продаж.
К тому же в России сегодня крайне мало санкционных специалистов, тогда как в Европе и США санкционные комплаенс-менеджеры играют важную роль при принятии стратегических решений.
В нашей практике есть примеры, когда топ-менеджеры, (т.н. «дисижнмейкеры»), совершали ошибки при заключении сделок, осознано или нет подводя свое предприятие под санкционные риски или увеличивая их.
– Но, казалось бы, почему отечественный предприниматель, работающий в российском правовом поле, должен соблюдать санкции США?
Р.Т:– Чтобы избежать риска применения штрафных мер в отношении участника или группы участников сделок, связанного с нарушением требований регулирующих органов (в данном случае – США ).
Он возникает для компаний, ведущих международную деятельность, особенно с западными рынками, ведь взаиморасчеты в долларах США априори предполагают возникновение так называемого «санкционного комплаенс-риска». Самый очевидный и распространенный из них – риск заморозки транзакции в банке-корреспонденте.
Интервью с Евгением Карноуховым, Управляющий партнер. Руководитель практики разрешения споров, и Родом Туваевым, Руководителем практики санкционного права Alliance Legal CG, Специальным советником по экспортному контролю, санкциям и правилам международной торговли.
Читать интервью в Russian Business Guide
Номер журнала
Актуальные виды комплаенса в 2020 году
Как показывает практика, грамотно выстроенная система комплаенса в организации надежно защищает ее от нарушений законодательства, финансовых хищений, коррупции. На сегодня существует более 140 видов комплаенса. Эта цифра лишний раз доказывает его востребованность и эффективность для бизнеса.
В зависимости от того, какие риски свойственны для определенной компании, необходимо подбирать «точечные» комплаенс-системы. Но среди всего многообразия их видов можно все же выделить наиболее универсальные и распространенные. Разберём их подробнее:
Антикоррупционный комплаенс
Его основная цель – превентивная защита от злоупотребления должностными полномочиями своего же персонала. Их действия и принимаемые решения ни прямо, ни косвенно не должны идти во вред компании.
Антикоррупционный комплаенс функционирует на основании локальных документов фирмы. Каждое предприятие, чтобы предотвратить сотрудничество с недобросовестными и рисковыми контрагентами, обязано разработать и внедрить специальные внутренние регламенты. В них необходимо прописать действия, которые должны выполнять ответственные лица, чтобы удостовериться в благонадежности контрагента.
Также в регламентах важно закрепить алгоритмы, по которым следует проводить проверку потенциального партнера и вести с ним диалог, чтобы не допустить возникновения коррупционных рисков.
Антикоррупционный комплаенс позволяет не только вести деятельность в соответствии с требованиями головной фирмы холдинга или актуальным законодательством, но и дает возможность обнаружить факты коррупции внутри самой компании. Это относится, например, к подделке счетов, которая занимает третье место в мире по частоте среди противоправных нарушений.
Подробнее мы раскрыли тему на странице антикоррупционного комплаенса.
Санкционный комплаенс
Он необходим, если корпорация ведет бизнес в разных странах, одна из которых входит в санкционный список.
Изначально санкционный комплаенс появился в США: компании хотели уберечь себя от рисков сотрудничества с фирмами, находящимися под какими-либо межгосударственными ограничениями. В России же специфика этой системы отличается.
Так, например, в соответствии с нашим законодательством юридическое лицо не может отказаться от сотрудничества с какой-либо организацией из Крыма только на основании ее санкционной территориальной принадлежности. Но если это юрлицо входит в международную группу компаний, то ему следует избегать таких контрагентов, так как санкционные риски для «верхушки» ГК будут слишком высоки.
Тщательно продуманная система комплаенса позволяет прописать в локальных документах такие действия сотрудников, которые одновременно будут соответствовать и российскому законодательству, и блокировать «опасных» контрагентов.
Налоговый комплаенс
Именно с него началось внедрение комплаенса как услуги в компаниях. Успех налоговых органов в раскрытии многих дел заставил бизнес задуматься о проверке своей деятельности через призму комплаенса. Ее целью было, как минимум, понять, к чему готовиться в случае прихода налоговой, а как максимум – исправить имеющиеся недочеты и нарушения.
По своей сути налоговый комплаенс – это добровольный налоговый аудит. Он оценивает налоговые риски, налоговое бремя хозяйственных операций и отдельных сделок. Также помогает подстроить бизнес-процессы под регулярно меняющиеся нормативно-правовые документ ФНС и Минфина.
Еще одним элементом налогового комплаенса является анализ и прогнозирование последствий и рисков при различных сценариях сделок. Эта функция позволяет разработать несколько альтернативных вариантов, благодаря которым удается сэкономить на налогах или минимизировать налоговые риски.
Налоговый комплаенс бывает:
Трудовой комплаенс
Трудовое право в России развивается и видоизменяется семимильными шагами. Постоянно издаются новые законы, регулярно вносятся поправки в имеющиеся. Все это часто вызывает у работодателей вопросы, касаемо грамотного правового регулирования трудовых отношений.
Эксперты рекомендуют внедрять трудовой комплаенс в компаниях, штат которых начинается от 200 человек. В таком случае конфликты с работниками сложно урегулировать своими силами, а процессы кадрового администрирования и охраны труда требуют регулярного мониторинга. Комплаенс же будет способствовать контролю соблюдения трудового права как со стороны персонала, так и от руководства.
На практике система трудового комплаенса может функционировать в нескольких вариантах:
Банковский комплаенс
Каждая компания при взаимодействии с банками обязана соответствовать требованиям валютного и антиотмывочного законодательства, чтобы не рисковать блокировкой счетов. Важно знать, когда и куда можно переводить деньги и предоставлять все отчетные документы о проведенных операциях. Иначе можно получить штраф, зачастую в достаточно крупном размере.
При банковских запросах необходимо давать подробные пояснения: из чего складывается сделка, почему в результате получается такая сумма и т.д. В случае сокрытия информации или предоставления неверных данных фирме грозит наказание: от блокировки конкретной операции до занесения юридического лица в черный список банка.